陈工说法 | 辽宁诚事律师事务所 | 建设工程法律服务平台
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副标题：如何在纠纷发生前后高效保全关键证据，确保工程款债权实现
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一、场景引入
2025 年 4 月，沈阳某大型住宅小区的总承包方——华厦建筑公司，在完成主体结构后，遭遇开发商“融信地产”拖延支付第 4 期工程进度款。开发商以“现场已停工、相关签证、计量单未完整”为由拒绝付款。华厦建筑公司的项目经理在现场只有几本手写的施工日志和几段手机录像，根本无法证明已完成的工程量和已使用的材料。情急之下，华厦建筑公司决定向法院申请证据保全，却发现公证处不接受“未经验收的现场照片”，法院又要求提供“具体的保全标的”。几经波折，最终因关键证据缺失，诉讼被迫中止，工程款债权悬在半空。
这并不是个例。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》2026 年 1 月 1 日起施行的规定，证据的完整性和及时性直接决定了债权实现的成功率。本文将围绕“建设工程案件证据保全”这一核心，结合最新司法解释和真实判例，为建筑企业、项目负责人、律师提供全流程操作指引。
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二、概念解析
1. 什么是建设工程案件证据保全？
证据保全，是指在证据可能灭失、毁损或者以后难以取得的情况下，当事人依法向人民法院申请采取查封、扣押、鉴定、复制、摄影、录像等保全措施的法律行为。对于建设工程案件证据，常见的关键证据包括：
- 施工合同、补充协议、变更签证
- 工程计量单、结算书、付款凭证
- 现场照片、录像、无人机航拍影像
- 公证文书、鉴定报告
- 电子邮件、微信聊天记录、QQ 工作群文件
- 施工日志、监理日志、材料进场记录
2. 谁会遭遇建设工程案件证据问题？
- 承包方：在工程款拖欠、变更索赔、工期延误、质量缺陷等纠纷中，需要证明已完成的工程量、已使用的材料、已发生的停窝工损失。
- 发包方：在结算审计、价款优先受偿、工程质量保修等情形下，需要固定设计变更、验收记录、违约事实。
- 实际施工方（借用资质方、接受转包方、接受违法分包方）：因合同相对性受限，往往只能通过代位权或直接向发包人主张折价补偿款，必须先行保全相关证据。
3. 为什么证据保全至关重要？
《民事诉讼法》第六十四条规定：“当事人对可能灭失或者以后难以取得的证据，可以申请证据保全”。在建设工程纠纷中，证据的缺失往往导致举证不能、诉讼迟延、甚至败诉。尤其是《建工解释二》第 17 条明确规定，停工损失、窝工损失、违约金、利息均不享有优先受偿权，如果承包方无法提供完整的工程计量、付款、停工记录，这些损失只能在普通债权中受偿，受偿率大幅下降。
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三、法律依据
【重要说明】《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》（法释〔2026〕12号）于2026年6月30日起正式施行。本文发布于该解释施行之日，相关条款解读主要依据该解释规定。施行前已立案的案件，仍适用当时的法律规定。
> 《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条
> 当事人对可能灭失或者以后难以取得的证据，可以申请证据保全。证据保全的申请，应当说明证据的名称、内容、存放地点以及保全的必要性。
> 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百五十条
> 证据保全应当在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下作出裁定。裁定应当指定保全的方式、期限和范围。
> 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》2026 年 1 月 1 日起施行（简称《建工解释二》）
> – 第六条：不再使用“实际施工人”表述，改为“借用资质的单位或个人、接受转包的单位或个人、接受违法分包的单位或个人”。
> – 第七条：代位权主体拓宽，借用资质方也享有代位权（以出借方怠于主张为由）。
> – 第十七条：判决主文必须明确优先受偿金额及对应工程，停工损失、窝工损失、违约金、利息均不享有优先受偿权。
> – 第二十一条：因工期顺延、设计变更等协商变更付款节点，优先受偿权期限从变更后应付日起算。
> – 第二十条：建设工程发生毁损、灭失、被征收时，承包人可就保险赔偿金、损害赔偿金、征收补偿款主张优先受偿。
通俗翻译：
- 法律允许当事人在证据可能丢失时先“抢跑”保存；
- 建设工程纠纷中，关键证据的及时保全直接决定债权能否实现；
- 新解释明确停工、窝工等损失不能通过优先受偿权获得保护，只能靠完整证据在普通债权中争取。
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四、核心分析
（一）证据保全的启动时机与程序
核心结论：证据保全必须在证据存在灭失风险时立即启动，逾期将导致举证不能。
1. 启动时机
– 纠纷发生后（如发包方拒绝付款、质量争议）
– 合同履约期间（如现场已进入隐蔽阶段、材料已使用）
– 案件受理前（即诉前保全）
2. 程序步骤
– 第一步：确定需保全的证据种类与具体标的（如现场照片、签证单、电子文件）。
– 第二步：准备《证据保全申请书》，注明证据名称、内容、存放地点及保全必要性。
– 第三步：向有管辖权的人民法院递交申请（可向合同履行地、被告住所地或证据所在地基层法院申请）。
– 第四步：法院审查后出具《证据保全裁定书》，裁定中明确保全方式（查封、扣押、鉴定、摄影、录像等）和期限。
– 第五步：依据裁定书委托公证机构、鉴定机构或法院执行局实施保全。
– 第六步：保全完成后，及时获取《证据保全证明书》，并与原始证据一起归档。
> 注意：若证据已全部灭失，法院将不予受理保全申请，此时只能通过事后举证（如重新鉴定、现场勘验）补救，成功率显著下降。
（二）常用证据保全手段及其法律效力
核心结论：不同的保全手段在证据效力、适用范围和操作成本上各有优劣，选择不当会导致证据不被采信。
| 保全手段 | 适用证据 | 优点 | 缺点 | 法律效力（依据） |
|—|—|—|—|—|
| 公证保全 | 现场照片、视频、文件、合同 | 公证机构具有中立性，证据效力强 | 费用较高，预约时间长 | 《公证法》第三十条，公证书可直接作为证据使用 |
| 法院查封/扣押 | 纸质资料、账册、实物 | 具强制执行力，防止转移 | 程序繁琐，需提供具体标的 | 《民诉法》第六十五条 |
| 鉴定保全 | 质量问题、材料性能、工期延误原因 | 可出具专业鉴定报告 | 费用高，鉴定周期长 | 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十条 |
| 摄影/录像 | 施工现场、隐蔽工程、材料使用情况 | 直观、易保存、成本低 | 需要确保时间戳、完整性 | 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第十五条 |
| 电子证据固化 | 微信、邮件、OA 系统文件 | 完整性校验（哈希值）防止篡改 | 需专业机构进行哈希校验 | 《最高人民法院关于互联网民事诉讼证据的规定》第八条 |
> 实务建议：“现场照片+公证”的组合最常见，既能保证现场原始性，又具备法律效力。电子证据必须进行哈希值固化，否则在庭审中容易被对方质疑篡改。
（三）施工现场证据的收集与固定
核心结论：施工现场是建设工程纠纷中最关键的证据来源，必须在隐蔽工程、材料使用、工序节点等关键环节及时收集、固定。
1. 隐蔽工程前的拍照
– 在 浇筑混凝土前、防水层施工前、装饰层封闭前 必须对现场进行 全方位拍照或录像，并在照片上注明 时间、地点、施工部位、项目名称。
2. 材料进场记录
– 每批材料进场后，拍摄材料标签、合格证、进货单，并由 监理工程师签字确认。
3. 签证单的及时签署
– 变更签证、计量签证必须在现场完成签署，拍照留存并同步上传至企业 OA 系统。
4. **施工日志与监理
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